近日,財政部國庫司公布了《政府采購評審專家管理辦法》(征求意見稿)(以下簡稱征求意見稿),公開征求社會意見,筆者擬從立法背景、差異比較等角度,分期探討該征求意見稿。
從征求意見稿的立法背景來看,2003年1月1日政府采購法施行,評審專家與采購人代表組成的評標(biāo)委員會、競爭性談判小組和詢價小組對政府采購項目進(jìn)行評審、推薦中標(biāo)候選供應(yīng)商或成交供應(yīng)商的政府采購評審制度,已經(jīng)成為政府采購中的核心制度,對于維護(hù)國家利益和社會公共利益,保護(hù)政府采購當(dāng)事人的合法權(quán)益,促進(jìn)廉政建設(shè)等,都具有積極的意見。為了規(guī)范評審專家及評審專家?guī)斓慕?、使用、管理及評審專家的行為,除政府采購法外,《政府采購評審專家管理辦法》(財庫[2003]119號)(以下簡稱《辦法》)、《政府采購貨物和服務(wù)招標(biāo)投標(biāo)管理辦法》(財政部令第18號)、《政府采購法實施條例》(以下簡稱《條例》)、《政府采購非招標(biāo)采購方式管理辦法》(財政部令第74號)、《政府采購競爭性磋商采購方式管理暫行辦法》(財庫〔2014〕214號)等法律文件均對評審專家作出了規(guī)定。上述制度中,《辦法》是政府采購評審制度中的核心制度,隨著政府采購工作的深入,《辦法》在實踐中暴露出不少問題,突出表現(xiàn)在專家抽取不規(guī)范、專家權(quán)責(zé)不對等、缺乏事后評價和退出機(jī)制等,有必要增加這些方面的內(nèi)容;辦法頒布施行于2003年,隨著財政部18號令、《條例》、財政部74號令、國庫司2014年214號文等法律文件的陸續(xù)出臺,《辦法》存在諸多與這些法律文件沖突之處,有必要對《辦法》進(jìn)行補充和修訂。
從征求意見稿的法律位階來看,征求意見稿由財政部國庫司發(fā)布,沿用了《辦法》由財政部國庫司發(fā)布的法律位階,即屬于行政規(guī)范性文件,法律效力位于法律、行政法規(guī)、國務(wù)院部門規(guī)章之下,因此,征求意見稿大量直接引用了政府采購法、《條例》、財政部18號令、財政部74號令等上位法中的內(nèi)容。
從征求意見稿的制定部門來看,2003年制定的《辦法》由財政部和監(jiān)察部聯(lián)合制定,征求意見稿僅由財政部制定。筆者認(rèn)為,《辦法》在一定程度上體現(xiàn)了紀(jì)檢監(jiān)察部門參與招標(biāo)投標(biāo)和政府采購微觀活動的時代烙印,十八大以來,中央紀(jì)委提出了“轉(zhuǎn)職能、轉(zhuǎn)方式、轉(zhuǎn)作風(fēng)”的工作要求,各級紀(jì)委監(jiān)察部門紛紛退出了招標(biāo)采購活動的過程監(jiān)督,監(jiān)察部不再參與征求意見稿的制定,也體現(xiàn)了新時期頂層設(shè)計的要求。
從專家名稱來看,征求意見稿沿用了《辦法》“評審專家”的叫法,相比之下,招標(biāo)投標(biāo)法律體系使用了“評標(biāo)專家”的叫法,實踐中業(yè)內(nèi)一般將招標(biāo)投標(biāo)和政府采購中的專家統(tǒng)一稱為“評標(biāo)專家”,這與政府采購所涵蓋的多種采購方式有關(guān),招標(biāo)投標(biāo)法律體系中,僅有公開招標(biāo)和邀請招標(biāo)兩種招標(biāo)方式,不論何種招標(biāo)方式稱為“評標(biāo)專家”都名正言順,而對于有多種采購方式的政府采購項目,在公開招標(biāo)和邀請招標(biāo)之外,競爭性談判、競爭性磋商、單一來源、詢價、其他采購方式(批量采購、定點采購、框架協(xié)議等)采購時,稱為“評標(biāo)專家”顯然不合適,“評審專家”一詞應(yīng)運而生。同樣值得注意的是,征求意見稿第二十二條規(guī)定:……發(fā)現(xiàn)無法及時補足評審專家情況的,采購人或者采購代理機(jī)構(gòu)應(yīng)當(dāng)立即停止評審相關(guān)工作,妥善保存采購文件,擇期重新組建評審委員會進(jìn)行評審。首次在政府采購法律體系中出現(xiàn)了“評審委員會”的術(shù)語,該術(shù)語與招標(biāo)投標(biāo)法律體系中的“評標(biāo)委員會”相對應(yīng),筆者認(rèn)為,其具有與“評審專家”同樣的功效,可以將政府采購中令人眼花繚亂的“評標(biāo)委員會、詢價小組、競爭性談判小組、競爭性磋商小組”等法律術(shù)語“一網(wǎng)打盡”,取而代之,又可以解決單一來源、批量采購、定點采購、框架協(xié)議等方式采購時對評審組織如何正式稱謂面臨的法律尷尬問題。
從專家的定義來看,征求意見稿第二條規(guī)定:本辦法所稱評審專家,是指被省級以上人民政府財政部門選聘并納入政府采購評審專家?guī)旃芾恚元毩⑸矸輩⒓诱少徳u審工作的人員。《辦法》第二條規(guī)定:本辦法所稱政府采購評審專家,是指符合本辦法規(guī)定條件和要求,以獨立身份從事和參加政府采購有關(guān)評審工作的人員。第五條規(guī)定:評審專家應(yīng)當(dāng)通過政府采購專家?guī)爝M(jìn)行管理。各級財政部門可以根據(jù)本地區(qū)實際和資源整合要求,統(tǒng)一建立政府采購專家?guī)?,也可以借助采購人、采購代理機(jī)構(gòu)已有的專家資源建庫。相比之下,我們可以看出,征求意見稿與《辦法》對評審專家在定義上最大的差異源于管理層級的提升,征求意見稿僅設(shè)置了財政部、省級財政部門兩級政府采購評審專家?guī)?,而《辦法》中認(rèn)可的縣級財政部門、設(shè)區(qū)市級財政部門、采購人、采購代理機(jī)構(gòu)分散設(shè)置的專家?guī)靸?nèi)的評審專家將不再被政府采購法律體系所認(rèn)可。